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Metodología del razonamiento jurídico-práctico Elementos para una teoría objetiva de la argumentación jurídica

por Buenaga Ceballos, Óscar

Libro
ISBN: 9788490856796
Madrid Dykinson 2016

La presente obra constituye un intento de establecer una teoría de la práctica jurídica, clarificando la metodología del razonamiento jurídico aplicado a la resolución de problemas o casos concretos. Sin embargo, no se trata de un estudio meramente descriptivo, sino también crítico, con pretensión de aportar los que se consideran elementos fundamentales para lograr un razonamiento jurídico ideal, así como de establecer la estructura discursiva de éste. Todo ello sin desconectar de la práctica aplicativa real del Derecho y sin descuidar la operatividad funcional que debe presidir toda teoría de la argumentación jurídica, si ésta aspira a ser útil para los juristas prácticos. La irrupción en el pasado siglo de diferentes teorías de la argumentación jurídica y su todavía auge actual -viniendo a ocupar un espacio antaño reservado a la metodología jurídica-, así como la aparición de diferentes corrientes de pensamiento jurídico como el realismo jurídico americano o la doctrina del Derecho libre, han transformado la concepción clásica del razonamiento jurídico, llevando a éste hacia terrenos en los que progresivamente junto a los argumentos normativos se han ido incorporando todo tipo de argumentos persuasivos de carácter no jurídico. Tal conglomerado argumentativo, admitido y utilizado comúnmente en la práctica forense como parte de las estrategias de convicción al juzgador (argumentación jurídica en sentido subjetivo), debe ser distinguido del razonamiento jurídico estricto, que es un razonamiento de carácter normativo, sistemático y dogmático (argumentación jurídica en sentido objetivo), y que constituye la única justificación válida conforme a los principios de legalidad y seguridad jurídica para la resolución justa de los conflictos jurídicos, aportando criterios objetivos y previsibles.

Tabla de Contenidos

INTRODUCCIÓN
1. LA TEORÍA DE LA PRÁCTICA
2. ESQUEMA EXPOSITIVO Y TESIS FUNDAMENTALES SUSTENTADAS

PRIMERA PARTE. DELIMITACIÓN DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO-PRÁCTICO
CAPÍTULO I. LA CIENCIA PRÁCTICA DEL DERECHO
1. El sentido común y los saberes racionales específicos
2. El derecho como saber racional práctico
3. La ciencia práctica del derecho
4. La metodología de la aplicación del derecho

CAPÍTULO II. EL RAZONAMIENTO JURÍDICO
1. La noción de razonamiento jurídico
2. Rasgos fundamentales del razonamiento jurídico
3. Razonamiento jurídico-teórico y razonamiento jurídico-práctico
4. El razonamiento jurídico en sentido subjetivo
5. El razonamiento jurídico y el sentido común

CAPÍTULO III. EL RAZONAMIENTO JURÍDICO COMO RAZONAMIENTO NORMATIVO
1. El razonamiento jurídico en sentido objetivo
2. La estructura discursiva del razonamiento jurídico-práctico
3. La fundamentación constitucional del razonamiento jurídico normativo
4. Las normas jurídicas como proposiciones normativas verdaderas

CAPÍTULO IV. EL RAZONAMIENTO JURÍDICO Y LA METODOLOGÍA DEL DERECHO
1. Razonamiento jurídico, arte del derecho y técnica jurídica
2. Razonamiento jurídico y ciencia del derecho
3. Metodología del derecho y metodología del razonamiento jurídico-práctico

SEGUNDA PARTE. PERSPECTIVAS EPISTEMOLÓGICAS DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO
CAPÍTULO V. RAZONAMIENTO Y LÓGICA JURÍDICA
1. La aplicación de la lógica al razonamiento jurídico
2. La lógica jurídica como lógica específica
3. El silogismo jurídico
4. La lógica jurídica y el razonamiento jurídico normativo

CAPÍTULO VI. RAZONAMIENTO Y TÓPICA JURÍDICA
1. La aplicación de la tópica al razonamiento jurídico
2. Cuestiones fundamentales del método jurídico-tópico
3. La tópica jurídica y el razonamiento jurídico normativo

CAPÍTULO VII. RAZONAMIENTO Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA (1): LA RETÓRICA JURÍDICA DE PERELMAN
1. La argumentación jurídica y el razonamiento jurídico normativo
2. La teoría de la argumentación jurídica
3. La nueva retórica de Perelman
4. La retórica jurídica y el razonamiento normativo

CAPÍTULO VIII. RAZONAMIENTO Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA (2): EL DISCURSO JURÍDICO COMO CASO ESPECIAL DEL DISCURSO PRÁCTICO GENERAL DE ALEXY
1. La teoría estándar de la argumentación jurídica
2. Las reglas del discurso práctico general
3. Los rasgos fundamentales de la teoría de la argumentación jurídica
4. La justificación de las decisiones jurídicas
5. La necesidad de la argumentación práctica general en el discurso jurídico

CAPÍTULO IX. RAZONAMIENTO Y PRÁCTICA FORENSE: EL ABOGADO ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA
1. La búsqueda de la solución defendible
2. El razonamiento jurídico-práctico y las estrategias procesales ganadoras
3. Discurso normativo y discurso retórico del abogado: la argumentación jurídica en sentido subjetivo
4. El control de las circunstancias del litigio

TERCERA PARTE. ELEMENTOS DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO-PRÁCTICO
CAPÍTULO X. EL LENGUAJE JURÍDICO
1. El lenguaje jurídico como lenguaje técnico
2. La determinación de los conceptos jurídicos
3. La tendencia a la precisión terminológica

CAPÍTULO XI. LA DOGMÁTICA JURÍDICA
1. La ciencia práctica del derecho y la dogmática jurídica
2. El contenido y la función de la dogmática jurídica
3. El razonamiento jurídico-práctico como razonamiento dogmático
4. La institución jurídica como elemento central del razonamiento jurídico-práctico

CAPÍTULO XII. LA INTEGRIDAD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO (1): EL DERECHO COMO SISTEMA
1. La pretensión de integridad del ordenamiento jurídico
2. La construcción del sistema jurídico
3. El ordenamiento jurídico como sistema

CAPÍTULO XIII. LA INTEGRIDAD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO (2): UNIDAD, PLENITUD Y COHERENCIA DEL SISTEMA
1. La unidad del sistema
2. La plenitud del sistema
3. La coherencia del sistema
4. El sistema jurídico y la elección valorativa del decisor jurídico

CAPÍTULO XIV. LA INSTRUMENTALIDAD DE LAS NORMAS JURÍDICAS
1. Las normas jurídicas como criterios para la resolución de conflictos
2. El elemento teleológico de las normas jurídicas
3. El funcionamiento coordinado de las normas
4. Los mecanismos jurídicos de selección de la norma a aplicar
5. El método comparativo de la aplicación de las normas

CUARTA PARTE. LA ESTRUCTURA DISCURSIVA DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO-PRÁCTICO
CAPÍTULO XV. CONSIDERACIONES GENERALES
1. Aplicación pacífica, contradictoria y auténtica
2. La sentencia judicial como paradigma del razonamiento jurídico-práctico
3. La fundamentación de la motivación de las sentencias judiciales
4. Los límites de la motivación de la sentencia: la racionalidad jurídica estricta
5. La estructura discursiva del razonamiento jurídico-práctico: institucionalización, determinación fáctica, subsunción normativa y decisión

CAPÍTULO XVI. EL ACTO PREVIO DE INSTITUCIONALIZACIÓN
1. La perspectiva del jurista ante la realidad social
2. La calificación jurídica del caso: el acto previo de institucionalización
3. La categorización dogmática como delimitación de la cuestión jurídica

CAPÍTULO XVII. LA DETERMINACIÓN FÁCTICA DE LA CUESTIÓN JURÍDICA
1. La cuestión fáctica es una cuestión jurídica
2. La selección de los hechos relevantes del caso: hechos relevantes y hechos probados
3. La delimitación de la verdad procesal (1): impertinencia, inutilidad e ilegalidad probatoria
4. La delimitación de la verdad procesal (2): las normas procesales generales sobre los hechos dudosos

CAPÍTULO XVIII. LA SUBSUNCIÓN NORMATIVA DE LOS HECHOS (1): LA SELECCIÓN NORMATIVA
1. La búsqueda de la norma aplicable: la teoría de la inmediatez normativa
2. Criterios de selección de normas aplicables: lagunas axiológicas, jerarquización interna y supletoriedad externa
3. Selección de precedentes judiciales
4. La aplicación de principios jurídicos generales a la resolución del caso

CAPÍTULO XIX. LA SUBSUNCIÓN NORMATIVA DE LOS HECHOS (2): LA INTERPRETACIÓN NORMATIVA
1. La problemática de la interpretación normativa
2. Los cánones de la interpretación de las normas y su jerarquía
3. Los cánones interpretativos subjetivos
4. Los cánones interpretativos objetivos (1): el argumento literal
5. Los cánones interpretativos objetivos (2): la voluntad del legislador
6. Los cánones interpretativos objetivos (3): el argumento sistemático

CAPÍTULO XX. EL ACTO DECISIONAL
1. La solución de la cuestión jurídica: opinión y decisión jurídica
2. El acto decisional como acto normativo
3. El contenido del acto decisional: la equidad como criterio de ajuste de la resolución con el principio de justicia
4. La pluralidad de decisiones jurídicas justas del mismo caso
5. La aceptabilidad social de la decisión jurídica
6. Los efectos constitutivos del acto decisional: la cosa juzgada y su integración en el ordenamiento jurídico


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La presente obra constituye un intento de establecer una teoría de la práctica jurídica, clarificando la metodología del razonamiento jurídico aplicado a la resolución de problemas o casos concretos. Sin embargo, no se trata de un estudio meramente descriptivo, sino también crítico, con pretensión de aportar los que se consideran elementos fundamentales para lograr un razonamiento jurídico ideal, así como de establecer la estructura discursiva de éste. Todo ello sin desconectar de la práctica aplicativa real del Derecho y sin descuidar la operatividad funcional que debe presidir toda teoría de la argumentación jurídica, si ésta aspira a ser útil para los juristas prácticos. La irrupción en el pasado siglo de diferentes teorías de la argumentación jurídica y su todavía auge actual -viniendo a ocupar un espacio antaño reservado a la metodología jurídica-, así como la aparición de diferentes corrientes de pensamiento jurídico como el realismo jurídico americano o la doctrina del Derecho libre, han transformado la concepción clásica del razonamiento jurídico, llevando a éste hacia terrenos en los que progresivamente junto a los argumentos normativos se han ido incorporando todo tipo de argumentos persuasivos de carácter no jurídico. Tal conglomerado argumentativo, admitido y utilizado comúnmente en la práctica forense como parte de las estrategias de convicción al juzgador (argumentación jurídica en sentido subjetivo), debe ser distinguido del razonamiento jurídico estricto, que es un razonamiento de carácter normativo, sistemático y dogmático (argumentación jurídica en sentido objetivo), y que constituye la única justificación válida conforme a los principios de legalidad y seguridad jurídica para la resolución justa de los conflictos jurídicos, aportando criterios objetivos y previsibles.

Tabla de Contenidos

INTRODUCCIÓN
1. LA TEORÍA DE LA PRÁCTICA
2. ESQUEMA EXPOSITIVO Y TESIS FUNDAMENTALES SUSTENTADAS

PRIMERA PARTE. DELIMITACIÓN DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO-PRÁCTICO
CAPÍTULO I. LA CIENCIA PRÁCTICA DEL DERECHO
1. El sentido común y los saberes racionales específicos
2. El derecho como saber racional práctico
3. La ciencia práctica del derecho
4. La metodología de la aplicación del derecho

CAPÍTULO II. EL RAZONAMIENTO JURÍDICO
1. La noción de razonamiento jurídico
2. Rasgos fundamentales del razonamiento jurídico
3. Razonamiento jurídico-teórico y razonamiento jurídico-práctico
4. El razonamiento jurídico en sentido subjetivo
5. El razonamiento jurídico y el sentido común

CAPÍTULO III. EL RAZONAMIENTO JURÍDICO COMO RAZONAMIENTO NORMATIVO
1. El razonamiento jurídico en sentido objetivo
2. La estructura discursiva del razonamiento jurídico-práctico
3. La fundamentación constitucional del razonamiento jurídico normativo
4. Las normas jurídicas como proposiciones normativas verdaderas

CAPÍTULO IV. EL RAZONAMIENTO JURÍDICO Y LA METODOLOGÍA DEL DERECHO
1. Razonamiento jurídico, arte del derecho y técnica jurídica
2. Razonamiento jurídico y ciencia del derecho
3. Metodología del derecho y metodología del razonamiento jurídico-práctico

SEGUNDA PARTE. PERSPECTIVAS EPISTEMOLÓGICAS DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO
CAPÍTULO V. RAZONAMIENTO Y LÓGICA JURÍDICA
1. La aplicación de la lógica al razonamiento jurídico
2. La lógica jurídica como lógica específica
3. El silogismo jurídico
4. La lógica jurídica y el razonamiento jurídico normativo

CAPÍTULO VI. RAZONAMIENTO Y TÓPICA JURÍDICA
1. La aplicación de la tópica al razonamiento jurídico
2. Cuestiones fundamentales del método jurídico-tópico
3. La tópica jurídica y el razonamiento jurídico normativo

CAPÍTULO VII. RAZONAMIENTO Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA (1): LA RETÓRICA JURÍDICA DE PERELMAN
1. La argumentación jurídica y el razonamiento jurídico normativo
2. La teoría de la argumentación jurídica
3. La nueva retórica de Perelman
4. La retórica jurídica y el razonamiento normativo

CAPÍTULO VIII. RAZONAMIENTO Y ARGUMENTACIÓN JURÍDICA (2): EL DISCURSO JURÍDICO COMO CASO ESPECIAL DEL DISCURSO PRÁCTICO GENERAL DE ALEXY
1. La teoría estándar de la argumentación jurídica
2. Las reglas del discurso práctico general
3. Los rasgos fundamentales de la teoría de la argumentación jurídica
4. La justificación de las decisiones jurídicas
5. La necesidad de la argumentación práctica general en el discurso jurídico

CAPÍTULO IX. RAZONAMIENTO Y PRÁCTICA FORENSE: EL ABOGADO ANTE LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA
1. La búsqueda de la solución defendible
2. El razonamiento jurídico-práctico y las estrategias procesales ganadoras
3. Discurso normativo y discurso retórico del abogado: la argumentación jurídica en sentido subjetivo
4. El control de las circunstancias del litigio

TERCERA PARTE. ELEMENTOS DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO-PRÁCTICO
CAPÍTULO X. EL LENGUAJE JURÍDICO
1. El lenguaje jurídico como lenguaje técnico
2. La determinación de los conceptos jurídicos
3. La tendencia a la precisión terminológica

CAPÍTULO XI. LA DOGMÁTICA JURÍDICA
1. La ciencia práctica del derecho y la dogmática jurídica
2. El contenido y la función de la dogmática jurídica
3. El razonamiento jurídico-práctico como razonamiento dogmático
4. La institución jurídica como elemento central del razonamiento jurídico-práctico

CAPÍTULO XII. LA INTEGRIDAD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO (1): EL DERECHO COMO SISTEMA
1. La pretensión de integridad del ordenamiento jurídico
2. La construcción del sistema jurídico
3. El ordenamiento jurídico como sistema

CAPÍTULO XIII. LA INTEGRIDAD DEL ORDENAMIENTO JURÍDICO (2): UNIDAD, PLENITUD Y COHERENCIA DEL SISTEMA
1. La unidad del sistema
2. La plenitud del sistema
3. La coherencia del sistema
4. El sistema jurídico y la elección valorativa del decisor jurídico

CAPÍTULO XIV. LA INSTRUMENTALIDAD DE LAS NORMAS JURÍDICAS
1. Las normas jurídicas como criterios para la resolución de conflictos
2. El elemento teleológico de las normas jurídicas
3. El funcionamiento coordinado de las normas
4. Los mecanismos jurídicos de selección de la norma a aplicar
5. El método comparativo de la aplicación de las normas

CUARTA PARTE. LA ESTRUCTURA DISCURSIVA DEL RAZONAMIENTO JURÍDICO-PRÁCTICO
CAPÍTULO XV. CONSIDERACIONES GENERALES
1. Aplicación pacífica, contradictoria y auténtica
2. La sentencia judicial como paradigma del razonamiento jurídico-práctico
3. La fundamentación de la motivación de las sentencias judiciales
4. Los límites de la motivación de la sentencia: la racionalidad jurídica estricta
5. La estructura discursiva del razonamiento jurídico-práctico: institucionalización, determinación fáctica, subsunción normativa y decisión

CAPÍTULO XVI. EL ACTO PREVIO DE INSTITUCIONALIZACIÓN
1. La perspectiva del jurista ante la realidad social
2. La calificación jurídica del caso: el acto previo de institucionalización
3. La categorización dogmática como delimitación de la cuestión jurídica

CAPÍTULO XVII. LA DETERMINACIÓN FÁCTICA DE LA CUESTIÓN JURÍDICA
1. La cuestión fáctica es una cuestión jurídica
2. La selección de los hechos relevantes del caso: hechos relevantes y hechos probados
3. La delimitación de la verdad procesal (1): impertinencia, inutilidad e ilegalidad probatoria
4. La delimitación de la verdad procesal (2): las normas procesales generales sobre los hechos dudosos

CAPÍTULO XVIII. LA SUBSUNCIÓN NORMATIVA DE LOS HECHOS (1): LA SELECCIÓN NORMATIVA
1. La búsqueda de la norma aplicable: la teoría de la inmediatez normativa
2. Criterios de selección de normas aplicables: lagunas axiológicas, jerarquización interna y supletoriedad externa
3. Selección de precedentes judiciales
4. La aplicación de principios jurídicos generales a la resolución del caso

CAPÍTULO XIX. LA SUBSUNCIÓN NORMATIVA DE LOS HECHOS (2): LA INTERPRETACIÓN NORMATIVA
1. La problemática de la interpretación normativa
2. Los cánones de la interpretación de las normas y su jerarquía
3. Los cánones interpretativos subjetivos
4. Los cánones interpretativos objetivos (1): el argumento literal
5. Los cánones interpretativos objetivos (2): la voluntad del legislador
6. Los cánones interpretativos objetivos (3): el argumento sistemático

CAPÍTULO XX. EL ACTO DECISIONAL
1. La solución de la cuestión jurídica: opinión y decisión jurídica
2. El acto decisional como acto normativo
3. El contenido del acto decisional: la equidad como criterio de ajuste de la resolución con el principio de justicia
4. La pluralidad de decisiones jurídicas justas del mismo caso
5. La aceptabilidad social de la decisión jurídica
6. Los efectos constitutivos del acto decisional: la cosa juzgada y su integración en el ordenamiento jurídico


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