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Cesión global de activo y pasivo. Aspectos contractuales y societarios.

por Contreras de la Rosa, Isabel

Libro
ISBN: 9788490594636
Cizur Menor (Navarra) Thomson Reuters Aranzadi 2014

El presente trabajo analiza la cesión global de activo y pasivo, como operación de transmisión de empresa, regulada desde 2009 en la Ley de Modificaciones Estructurales de Sociedades Mercantiles. Consciente de las limitaciones y carencias de la norma, centrada en el sujeto cedente y en la alteración sustancial de su patrimonio, la autora proporciona una visión integral y crítica de esta operación, que se extiende tanto a los aspectos societarios como, y de ahí lo innovador de este trabajo, a los contractuales que subyacen en las normas que la regulan. En esta obra se ofrecen soluciones a diferentes cuestiones que, en relación con esta materia, no han sido adecuadamente atendidas por nuestro legislador, escasamente tratadas aún por la doctrina y sobre las que la jurisprudencia no ha tenido ocasión de pronunciarse. Con este propósito, tras realizar una primera aproximación a esta figura a partir de las novedades que presenta su regulación, y analizarla como operación de transmisión de empresa y como modificación estructural de sociedades mercantiles, este trabajo se completa con un estudio detallado de los aspectos subjetivos, objetivos y formales de la cesión global, así como de los específicos efectos que produce, y los mecanismos tuitivos previstos para defender los intereses de los colectivos afectados por su realización. En definitiva, esta obra ofrece una visión renovada de esta operación acorde con la regulación vigente, vital para entender esta figura en su contexto legal actual, sin las limitaciones que anteriormente le habían impuesto concepciones más restrictivas.

Tabla de Contenidos

Capítulo Primero. APROXIMACIÓN AL TRATAMIENTO JURÍDICO DE LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO
I. la cesión global: metamorfosis legal de una operación societaria
II. Aproximación al concepto de cesión global de activo y pasivo
III. Función económica de la cesión global de activo y pasivo

Capítulo Segundo. LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO: TRANSMISIÓN DE EMPRESA VERSUS MODIFICACIÓN ESTRUCTURA
I. La cesión como instrumento de transmisión de empresa
I.1. Alcance del término «empresa» en la cesión global de activo y pasivo. Especial referencia a la relación entre el objeto y el fin de esta operación
I.2. El tratamiento de los problemas relacionados con la transmisión de empresas por nuestro ordenamiento societario
I.3. Instrumentos de transmisión del patrimonio social
I.4. La cesión global de activo y pasivo como método de transmisión de empresas. Alusión a su tratamiento fiscal
II. La cesión como operación de modificación estructural
II.1. Introducción
II.2. Concepto de modificación estructural
II.3. Operaciones de modificación estructural reguladas en la LMESM
II.3.A. Rasgos comunes de las modificaciones estructurales típicas
II.3.B. Diferencias entre las distintas modificaciones estructurales patrimoniales reguladas en la LMESM
II.3.C. La aplicación analógica del régimen legal de las modificaciones estructurales. Especial referencia a las de carácter patrimonial

Capítulo Tercero. LA CESIÓN GLOBAL A LA LUZ DE LA LEY DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE SOCIEDADES MERCANTILES
I. Introducción
II. Naturaleza jurídica
III. Elementos característicos de la cesión global: aspectos contractuales y societarios
III.1. Elementos subjetivos de la cesión
III.1.A. El cedente
1. La naturaleza jurídica del cedente y la exigencia de su inscripción como elementos determinantes en la cesión global
2. Análisis de algunos supuestos de cesión global en atención a circunstancias específicas de la sociedad cedente
3. Órgano social competente
III.1.B. El cesionario
1. Naturaleza jurídica y otras circunstancias del cesionario
2. Supuestos especiales
a. La cesión global a favor del socio único con extinción de la sociedad cedente
b. La cesión global a favor del socio único sin extinción de la sociedad cedente
c. La cesión global a favor de uno o más socios de la sociedad cedente
III.2. Elementos objetivos de la cesión
III.2.A. El patrimonio cedido
1. Concepto de totalidad aplicable a la cesión global
2. La transmisión en bloque y el fraccionamiento patrimonial en la cesión global. Especial referencia al concepto de unidad económica en este ámbito
III.2.B. La contraprestación y sus destinatarios
1. La totalidad de los socios de la sociedad cedente como destinatarios únicos de la contraprestación
2. La sociedad cedente como destinataria única de la contraprestación
3. La sociedad cedente y sus socios como destinatarios conjuntos de la contraprestación
III.3. Elementos formales de la cesión. El contrato de cesión en el marco de una modificación estructural
III.3.A. Gestación del contrato de cesión global
1. Fase previa: Los tratos preliminares del contrato de cesión
2. Fase preparatoria en la sociedad cedente
a. El proyecto de cesión global
b. Contenido mínimo del proyecto
c. El depósito del proyecto
d. Informe y demás documentación sobre la cesión
3. Fase de formación de la voluntad de las partes de la cesión global
a. En la sociedad cedente: la adopción del acuerdo de cesión y su publicidad
b. En el cesionario. Especial referencia a la toma de decisión en sociedades de capital
III.3.B. El perfeccionamiento del contrato de cesión global
III.3.C. Ejecución del contrato de cesión global. Formalidades escriturarias y registrales
III.3.D. Impugnación de la cesión global
1. Antecedentes
2. Interpretación del art. 47 de la LMESM y su aplicación a la cesión global de activo y pasivo
a. Impugnaciones previas a la inscripción
b. Impugnaciones tras la inscripción

Capítulo Cuarto. EFECTOS DE LA CESIÓN GLOBAL Y MECANISMOS DE PROTECCIÓN A TERCEROS
I. Efectos de la cesión global
I.1. Efecto patrimonial. La transmisión de empresa mediante sucesión universal
I.1.A. Transmisión por sucesión universal y su relación con la extinción de la sociedad
I.1.B. Alcance y efecto de la sucesión universal en el contexto societario
1. Activo patrimonial de la empresa
2. Pasivo patrimonial de la empresa
I.2. Efecto societario: extinción o continuidad de la sociedad cedente
II. Mecanismos de protección a terceros
II.1. Mecanismos de tutela del socio
II.2. Mecanismos de tutela de los acreedores
II.2.A. Derecho de oposición de los acreedores
1. Justificación de este mecanismo tuitivo
2. Formalización y contenido
3. Legitimación activa
a. Presupuesto subjetivo: el acreedor
b. Presupuesto objetivo: el crédito
4. Legitimación pasiva
5. Efecto de la oposición
II.2.B. Régimen de responsabilidad a favor de los acreedores
1. Justificación de este mecanismo de tutela
2. Naturaleza de la responsabilidad prevista en el artículo 91 de la LMESM
II.3. Mecanismos de tutela de los trabajadores


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El presente trabajo analiza la cesión global de activo y pasivo, como operación de transmisión de empresa, regulada desde 2009 en la Ley de Modificaciones Estructurales de Sociedades Mercantiles. Consciente de las limitaciones y carencias de la norma, centrada en el sujeto cedente y en la alteración sustancial de su patrimonio, la autora proporciona una visión integral y crítica de esta operación, que se extiende tanto a los aspectos societarios como, y de ahí lo innovador de este trabajo, a los contractuales que subyacen en las normas que la regulan. En esta obra se ofrecen soluciones a diferentes cuestiones que, en relación con esta materia, no han sido adecuadamente atendidas por nuestro legislador, escasamente tratadas aún por la doctrina y sobre las que la jurisprudencia no ha tenido ocasión de pronunciarse. Con este propósito, tras realizar una primera aproximación a esta figura a partir de las novedades que presenta su regulación, y analizarla como operación de transmisión de empresa y como modificación estructural de sociedades mercantiles, este trabajo se completa con un estudio detallado de los aspectos subjetivos, objetivos y formales de la cesión global, así como de los específicos efectos que produce, y los mecanismos tuitivos previstos para defender los intereses de los colectivos afectados por su realización. En definitiva, esta obra ofrece una visión renovada de esta operación acorde con la regulación vigente, vital para entender esta figura en su contexto legal actual, sin las limitaciones que anteriormente le habían impuesto concepciones más restrictivas.

Tabla de Contenidos

Capítulo Primero. APROXIMACIÓN AL TRATAMIENTO JURÍDICO DE LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO
I. la cesión global: metamorfosis legal de una operación societaria
II. Aproximación al concepto de cesión global de activo y pasivo
III. Función económica de la cesión global de activo y pasivo

Capítulo Segundo. LA CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO: TRANSMISIÓN DE EMPRESA VERSUS MODIFICACIÓN ESTRUCTURA
I. La cesión como instrumento de transmisión de empresa
I.1. Alcance del término «empresa» en la cesión global de activo y pasivo. Especial referencia a la relación entre el objeto y el fin de esta operación
I.2. El tratamiento de los problemas relacionados con la transmisión de empresas por nuestro ordenamiento societario
I.3. Instrumentos de transmisión del patrimonio social
I.4. La cesión global de activo y pasivo como método de transmisión de empresas. Alusión a su tratamiento fiscal
II. La cesión como operación de modificación estructural
II.1. Introducción
II.2. Concepto de modificación estructural
II.3. Operaciones de modificación estructural reguladas en la LMESM
II.3.A. Rasgos comunes de las modificaciones estructurales típicas
II.3.B. Diferencias entre las distintas modificaciones estructurales patrimoniales reguladas en la LMESM
II.3.C. La aplicación analógica del régimen legal de las modificaciones estructurales. Especial referencia a las de carácter patrimonial

Capítulo Tercero. LA CESIÓN GLOBAL A LA LUZ DE LA LEY DE MODIFICACIONES ESTRUCTURALES DE SOCIEDADES MERCANTILES
I. Introducción
II. Naturaleza jurídica
III. Elementos característicos de la cesión global: aspectos contractuales y societarios
III.1. Elementos subjetivos de la cesión
III.1.A. El cedente
1. La naturaleza jurídica del cedente y la exigencia de su inscripción como elementos determinantes en la cesión global
2. Análisis de algunos supuestos de cesión global en atención a circunstancias específicas de la sociedad cedente
3. Órgano social competente
III.1.B. El cesionario
1. Naturaleza jurídica y otras circunstancias del cesionario
2. Supuestos especiales
a. La cesión global a favor del socio único con extinción de la sociedad cedente
b. La cesión global a favor del socio único sin extinción de la sociedad cedente
c. La cesión global a favor de uno o más socios de la sociedad cedente
III.2. Elementos objetivos de la cesión
III.2.A. El patrimonio cedido
1. Concepto de totalidad aplicable a la cesión global
2. La transmisión en bloque y el fraccionamiento patrimonial en la cesión global. Especial referencia al concepto de unidad económica en este ámbito
III.2.B. La contraprestación y sus destinatarios
1. La totalidad de los socios de la sociedad cedente como destinatarios únicos de la contraprestación
2. La sociedad cedente como destinataria única de la contraprestación
3. La sociedad cedente y sus socios como destinatarios conjuntos de la contraprestación
III.3. Elementos formales de la cesión. El contrato de cesión en el marco de una modificación estructural
III.3.A. Gestación del contrato de cesión global
1. Fase previa: Los tratos preliminares del contrato de cesión
2. Fase preparatoria en la sociedad cedente
a. El proyecto de cesión global
b. Contenido mínimo del proyecto
c. El depósito del proyecto
d. Informe y demás documentación sobre la cesión
3. Fase de formación de la voluntad de las partes de la cesión global
a. En la sociedad cedente: la adopción del acuerdo de cesión y su publicidad
b. En el cesionario. Especial referencia a la toma de decisión en sociedades de capital
III.3.B. El perfeccionamiento del contrato de cesión global
III.3.C. Ejecución del contrato de cesión global. Formalidades escriturarias y registrales
III.3.D. Impugnación de la cesión global
1. Antecedentes
2. Interpretación del art. 47 de la LMESM y su aplicación a la cesión global de activo y pasivo
a. Impugnaciones previas a la inscripción
b. Impugnaciones tras la inscripción

Capítulo Cuarto. EFECTOS DE LA CESIÓN GLOBAL Y MECANISMOS DE PROTECCIÓN A TERCEROS
I. Efectos de la cesión global
I.1. Efecto patrimonial. La transmisión de empresa mediante sucesión universal
I.1.A. Transmisión por sucesión universal y su relación con la extinción de la sociedad
I.1.B. Alcance y efecto de la sucesión universal en el contexto societario
1. Activo patrimonial de la empresa
2. Pasivo patrimonial de la empresa
I.2. Efecto societario: extinción o continuidad de la sociedad cedente
II. Mecanismos de protección a terceros
II.1. Mecanismos de tutela del socio
II.2. Mecanismos de tutela de los acreedores
II.2.A. Derecho de oposición de los acreedores
1. Justificación de este mecanismo tuitivo
2. Formalización y contenido
3. Legitimación activa
a. Presupuesto subjetivo: el acreedor
b. Presupuesto objetivo: el crédito
4. Legitimación pasiva
5. Efecto de la oposición
II.2.B. Régimen de responsabilidad a favor de los acreedores
1. Justificación de este mecanismo de tutela
2. Naturaleza de la responsabilidad prevista en el artículo 91 de la LMESM
II.3. Mecanismos de tutela de los trabajadores


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