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La Junta General en las sociedades de capital en liquidación
De la vida de una sociedad, ya sea anónima o limitada, la fase que menor atención ha recibido en nuestra doctrina es la de su extinción y dentro de ella, la de la liquidación. Es esta una circunstancia que no se compadece bien con las numerosas incertidumbres que la materia suscita derivadas de una deficiente regulación. En ese contexto, el objetivo de la presente obra es ofrecer una visión de conjunto sobre el régimen jurídico de la liquidación de las sociedades de capital, construida desde la perspectiva de la Junta General (sus relaciones con el órgano de gestión liquidatoria, sus competencias así como su régimen de funcionamiento).
La inexistencia de una regulación común para la liquidación de estas sociedades, unida a que en los últimos años estamos asistiendo a una reactivación del papel de la Junta General que busca dotar a este órgano de un mayor peso o significación mediante el incremento de la información disponible a los socios y la mejora de los mecanismos de control de la actuación del órgano de gestión, son razones que se suman a la hora de valorar el interés de esta monografía. En efecto, el papel de la Junta se ha visto reactivado sobre todo tras el debate surgido a raíz de la Sentencia Holzmüller en torno a las llamadas “competencias implícitas” de la Junta. Este hecho unido a la deficitaria regulación de la fase de liquidación y a la no siempre clara distribución de las competencias entre el órgano de gestión y la Junta General obligan al estudioso a hacer un esfuerzo de reconstrucción e interpretación que, partiendo de la consideración del régimen de funcionamiento de los órganos durante la vida activa, acomode esa disciplina a las singularidades y exigencias del proceso liquidatorio. La presente obra constituye, por ello, una aportación al mejor conocimiento de ese proceso cuya utilidad para nuestra praxis societaria es indudable.
Agradecimientos.
Prólogo.
Abreviaturas.
Introducción.
CAPÍTULO I.
EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN VOLUNTARIA DE LA SOCIEDAD.
I. PRELIMINAR.
II. LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN: ORIGEN Y EVOLUCIÓN.
1. La disolución y liquidación en la codificación española y en las leyes de 1951 y de 1953.
2. Regulación actual y perspectivas de análisis.
3. Panorámica de derecho comparado actual.
-Derecho italiano.
-Derecho alemán.
-Derecho francés.
-El Derecho comunitario.
-Un caso especial: el Derecho inglés.
III. CARACTERIZACIÓN DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN.
1. Significado del término «disolución».
2. Requisitos de la disolución: momento en que se produce la disolución. Formas de la disolución.
3. Liquidación de sociedades.
IV. EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN EN EL ÁMBITO INTERNO.
1. Planteamiento general.
2. La estructura orgánica de la sociedad en liquidación y la determinación del régimen aplicable:
-El recurso a la analogía inter-tipos societarios.
-Analogía intra-tipos.
-Analogía y remisión normativa.
-Analogía e interpretación extensiva.
3. LA DISOLUCIÓN Y LOS ACCIONISTAS.
CAPÍTULO II.
LAS RELACIONES ENTRE LA JUNTA GENERAL Y EL ÓRGANO DE LIQUIDACIÓN.
I. INTRODUCCIÓN.
II. COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL EN LA DETERMINACIÓN DE LA ESTRUCTURA Y RÉGIMEN DE ACTUACIÓN DEL ÓRGANO DE LIQUIDACIÓN.
1. Adopción del acuerdo:
-Órgano competente.
-Características del acuerdo: particularidades.
2. El número de liquidadores y su modificación:
-El número de liquidadores:
-La exigencia del número impar del artículo 268.2 de la Ley de Sociedades Anónimas.
-Composición del órgano de liquidación pluripersonal.
-Régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada.
-La Ley de Sociedades Anónimas.
-Modificación del número de liquidadores.
-La cláusula de alternancia.
3. Modos de organizar la liquidación.
-Estructuras posibles y formas de ejercicio del poder de representación.
-Modificación de la estructura y régimen de actuación delórgano de liquidación.
III. LA JUNTA GENERAL Y LOS LIQUIDADORES.
1. Intervención de la junta general en el nombramiento de liquidadores:
-La designación inicial:
-El principio de conversión automática y la Junta General en la LSRL.
-Facultades de la Junta en la LSA.
-La designación posterior: la situación del órgano de liquidación incompleto:
-Planteamiento de la cuestión.
-Nombramiento de liquidadores suplentes.
-El acuerdo de nombramiento.
2. La revocación de los liquidadores.
-La revocabilidad ad nutum.
-El acuerdo de separación.
3. La junta general y otros aspectos relativos al estatuto del liquidador:
-Facultades de la Junta en relación con la fijación del régimen de retribución de los liquidadores:
-Particularidades del régimen establecido en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Sociedades anónimas.
-La duración en el cargo de liquidador.
-La acción social de responsabilidad contra los liquidadores: acuerdo de la Junta General.
-Introducción.
-El ejercicio de la acción contra los antiguos administradores.
-Presupuestos de la responsabilidad y supuestos típicos de responsabilidad durante el período liquidatorio.
-El acuerdo de la Junta: requisitos y posibilidades.
-La falta de eficacia exoneradora de los acuerdos de la Junta General.
IV. CONTROL POR LA JUNTA GENERAL DE LA ACTUACIÓN DEL ÓRGANO DE LIQUIDACIÓN.
1. Consideraciones generales.
2. La injerencia de la junta en el ámbito de la gestión:
-Control directo: la injerencia de la Junta en el ámbito de la gestión:
-Consideraciones generales.
-El «interés común» como criterio delimitador.
-Formas de intervención de la Junta General en la gestión de la sociedad.
-La reserva estatutaria.
-El poder de instrucción.
-La injerencia de la Junta General en la gestión a instancia de los liquidadores.
-Límites a la injerencia de la Junta General.
CAPÍTULO III.
COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL DURANTE EL PROCESO LIQUIDATORIO.
I. ASPECTOS GENERALES.
II. COMPETENCIAS LEGALES.
1. Modificaciones estatutarias:
-Planteamiento general.
-Modificaciones de las menciones establecidas por Ley: principales supuestos de hecho.
-La financiación de las operaciones de liquidación.
-La reducción del capital:
-Planteamiento general.
-Modalidades de reducción del capital absolutamente incompatibles con la liquidación:
-Reducción para la constitución de reservas.
-La reducción del capital para restablecimiento del equilibrio patrimonial.
-Modalidades de reducción compatibles con la liquidación.
-Reducción por infracción del artículo 76 de la Ley de Sociedades Anónimas.
-La reducción como efecto de la mora del accionista.
-Los supuestos de reducción por devolución de aportaciones o por condonación de dividendos pasivos.
2. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES: ACUERDOS ATÍPICOS EN EL CONTEXTO DE LA LIQUIDACIÓN.
-La fusión de una sociedad en liquidación.
-La escisión de la sociedad en liquidación.
3. La transformación de la sociedad en liquidación.
4. La adopción de acuerdos de modificación estatutaria o estructural durante el período liquidatorio: el límite temporal.
5. Características de los acuerdos de modificación estatutaria y estructural.
III. CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA DEL RÉGIMEN DE DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS.
IV. COMPETENCIAS DE CONTENIDO LIQUIDATORIO TÍPICO.
1. La reactivación de sociedades disueltas:
-Requisitos para la adopción del acuerdo de reactivación en la sociedad de responsabilidad limitada:
-Las formas de disolución y los requisitos sustantivos o materiales para la adopción por la Junta General del acuerdo de reactivación.
-La desaparición de la circunstancia disolutoria.
-La cobertura del capital social.
-Requisitos formales: el acuerdo de la Junta General.
-La reactivación de la sociedad anónima disuelta.
-Problemática que plantea.
-La disolución de pleno derecho en la sociedad anónima: dos supuestos conflictivos.
-La disolución por transcurso del término. El artículo 261 de la Ley de Sociedades Anónimas.
-La reactivación de la sociedad anónima disuelta por incumplimiento de lo establecido en la disposición transitoria 6.a .2 de la Ley de Sociedades Anónimas y el régimen de la disposición transitoria 8.a Reglamento Registro Mercantil.
-El acuerdo de reactivación: requisitos materiales y requisitos formales.
2. La cesión global del activo y del pasivo:
-Algunas cuestiones previas en relación con la institución.
-Referencia al panorama legislativo.
-La ratio del procedimiento.
-El acuerdo de cesión:
-El órgano competente.
-El acuerdo de cesión: en especial, requisitos para su adopción:
-El régimen previsto en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Régimen previsto en la Ley de Sociedades Anónimas.
-Condiciones del acuerdo de cesión.
-Cesión total versus cesión parcial.
V. Límites a la supremacía de la Junta General: acuerdos incompatibles con la liquidación.
VI. ALGUNAS REFLEXIONES ACERCA DE LAS COMPETENCIAS IMPLÍCITAS O NO ESCRITAS DE LA JUNTA GENERAL.
1. La doctrina alemana sobre competencias implícitas:
-La decisión Holzmüller.
-El caso Macrotron.
-Las decisiones Gelatine.
-La nueva doctrina alemana sobre las competencias no escritas o implícitas de la Junta.
2. Las competencias no escritas en las dos grandes leyes de sociedades de capital español.
CAPÍTULO IV.
RÉGIMEN DE FUNCIONAMIENTO DE LA JUNTA GENERAL DURANTE EL PERÍODO LIQUIDATORIO.
I. CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL.
1. Cuestiones preliminares:
-El régimen de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Interpretación del artículo 271 Ley de Sociedades Anónimas.
-Conclusión.
2. Legitimación para convocar la junta general:
-Órgano legitimado para convocar en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada:
-La regulación legal.
-Modo de convocar la Junta.
-Órgano competente para convocar en las sociedades anónimas:
-Planteamientos doctrinales bajo los artículos 267 y 272 Ley de Sociedades Anónimas.
-Tesis jurisprudencial.
-Estructura orgánica y forma de convocar.
II. LA CELEBRACIÓN DE LA JUNTA GENERAL Y EL RÉGIMEN DE ADOPCIÓN DE ACUERDOS.
1. La celebración de la junta: el deber de asistencia:
-El deber de asistencia de administradores y liquidadores.
-Asistencia de los interventores.
2. Mesa de la junta general.
3. Deliberación: en especial, el derecho de información.
4. Régimen de adopción de acuerdos:
-La enajenación de los bienes inmuebles:
-La exclusión de la pública subasta.
-Características del acuerdo.
-La división del haber social:
-El reparto del haber social en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Ámbito de autonomía de la Junta General en la Ley de Sociedades Anónimas: el reparto in natura.
Bibliografía.
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De la vida de una sociedad, ya sea anónima o limitada, la fase que menor atención ha recibido en nuestra doctrina es la de su extinción y dentro de ella, la de la liquidación. Es esta una circunstancia que no se compadece bien con las numerosas incertidumbres que la materia suscita derivadas de una deficiente regulación. En ese contexto, el objetivo de la presente obra es ofrecer una visión de conjunto sobre el régimen jurídico de la liquidación de las sociedades de capital, construida desde la perspectiva de la Junta General (sus relaciones con el órgano de gestión liquidatoria, sus competencias así como su régimen de funcionamiento).
La inexistencia de una regulación común para la liquidación de estas sociedades, unida a que en los últimos años estamos asistiendo a una reactivación del papel de la Junta General que busca dotar a este órgano de un mayor peso o significación mediante el incremento de la información disponible a los socios y la mejora de los mecanismos de control de la actuación del órgano de gestión, son razones que se suman a la hora de valorar el interés de esta monografía. En efecto, el papel de la Junta se ha visto reactivado sobre todo tras el debate surgido a raíz de la Sentencia Holzmüller en torno a las llamadas “competencias implícitas” de la Junta. Este hecho unido a la deficitaria regulación de la fase de liquidación y a la no siempre clara distribución de las competencias entre el órgano de gestión y la Junta General obligan al estudioso a hacer un esfuerzo de reconstrucción e interpretación que, partiendo de la consideración del régimen de funcionamiento de los órganos durante la vida activa, acomode esa disciplina a las singularidades y exigencias del proceso liquidatorio. La presente obra constituye, por ello, una aportación al mejor conocimiento de ese proceso cuya utilidad para nuestra praxis societaria es indudable.
Agradecimientos.
Prólogo.
Abreviaturas.
Introducción.
CAPÍTULO I.
EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN VOLUNTARIA DE LA SOCIEDAD.
I. PRELIMINAR.
II. LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN: ORIGEN Y EVOLUCIÓN.
1. La disolución y liquidación en la codificación española y en las leyes de 1951 y de 1953.
2. Regulación actual y perspectivas de análisis.
3. Panorámica de derecho comparado actual.
-Derecho italiano.
-Derecho alemán.
-Derecho francés.
-El Derecho comunitario.
-Un caso especial: el Derecho inglés.
III. CARACTERIZACIÓN DE LA DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN.
1. Significado del término «disolución».
2. Requisitos de la disolución: momento en que se produce la disolución. Formas de la disolución.
3. Liquidación de sociedades.
IV. EFECTOS DE LA DISOLUCIÓN EN EL ÁMBITO INTERNO.
1. Planteamiento general.
2. La estructura orgánica de la sociedad en liquidación y la determinación del régimen aplicable:
-El recurso a la analogía inter-tipos societarios.
-Analogía intra-tipos.
-Analogía y remisión normativa.
-Analogía e interpretación extensiva.
3. LA DISOLUCIÓN Y LOS ACCIONISTAS.
CAPÍTULO II.
LAS RELACIONES ENTRE LA JUNTA GENERAL Y EL ÓRGANO DE LIQUIDACIÓN.
I. INTRODUCCIÓN.
II. COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL EN LA DETERMINACIÓN DE LA ESTRUCTURA Y RÉGIMEN DE ACTUACIÓN DEL ÓRGANO DE LIQUIDACIÓN.
1. Adopción del acuerdo:
-Órgano competente.
-Características del acuerdo: particularidades.
2. El número de liquidadores y su modificación:
-El número de liquidadores:
-La exigencia del número impar del artículo 268.2 de la Ley de Sociedades Anónimas.
-Composición del órgano de liquidación pluripersonal.
-Régimen jurídico de las sociedades de responsabilidad limitada.
-La Ley de Sociedades Anónimas.
-Modificación del número de liquidadores.
-La cláusula de alternancia.
3. Modos de organizar la liquidación.
-Estructuras posibles y formas de ejercicio del poder de representación.
-Modificación de la estructura y régimen de actuación delórgano de liquidación.
III. LA JUNTA GENERAL Y LOS LIQUIDADORES.
1. Intervención de la junta general en el nombramiento de liquidadores:
-La designación inicial:
-El principio de conversión automática y la Junta General en la LSRL.
-Facultades de la Junta en la LSA.
-La designación posterior: la situación del órgano de liquidación incompleto:
-Planteamiento de la cuestión.
-Nombramiento de liquidadores suplentes.
-El acuerdo de nombramiento.
2. La revocación de los liquidadores.
-La revocabilidad ad nutum.
-El acuerdo de separación.
3. La junta general y otros aspectos relativos al estatuto del liquidador:
-Facultades de la Junta en relación con la fijación del régimen de retribución de los liquidadores:
-Particularidades del régimen establecido en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Sociedades anónimas.
-La duración en el cargo de liquidador.
-La acción social de responsabilidad contra los liquidadores: acuerdo de la Junta General.
-Introducción.
-El ejercicio de la acción contra los antiguos administradores.
-Presupuestos de la responsabilidad y supuestos típicos de responsabilidad durante el período liquidatorio.
-El acuerdo de la Junta: requisitos y posibilidades.
-La falta de eficacia exoneradora de los acuerdos de la Junta General.
IV. CONTROL POR LA JUNTA GENERAL DE LA ACTUACIÓN DEL ÓRGANO DE LIQUIDACIÓN.
1. Consideraciones generales.
2. La injerencia de la junta en el ámbito de la gestión:
-Control directo: la injerencia de la Junta en el ámbito de la gestión:
-Consideraciones generales.
-El «interés común» como criterio delimitador.
-Formas de intervención de la Junta General en la gestión de la sociedad.
-La reserva estatutaria.
-El poder de instrucción.
-La injerencia de la Junta General en la gestión a instancia de los liquidadores.
-Límites a la injerencia de la Junta General.
CAPÍTULO III.
COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL DURANTE EL PROCESO LIQUIDATORIO.
I. ASPECTOS GENERALES.
II. COMPETENCIAS LEGALES.
1. Modificaciones estatutarias:
-Planteamiento general.
-Modificaciones de las menciones establecidas por Ley: principales supuestos de hecho.
-La financiación de las operaciones de liquidación.
-La reducción del capital:
-Planteamiento general.
-Modalidades de reducción del capital absolutamente incompatibles con la liquidación:
-Reducción para la constitución de reservas.
-La reducción del capital para restablecimiento del equilibrio patrimonial.
-Modalidades de reducción compatibles con la liquidación.
-Reducción por infracción del artículo 76 de la Ley de Sociedades Anónimas.
-La reducción como efecto de la mora del accionista.
-Los supuestos de reducción por devolución de aportaciones o por condonación de dividendos pasivos.
2. MODIFICACIONES ESTRUCTURALES: ACUERDOS ATÍPICOS EN EL CONTEXTO DE LA LIQUIDACIÓN.
-La fusión de una sociedad en liquidación.
-La escisión de la sociedad en liquidación.
3. La transformación de la sociedad en liquidación.
4. La adopción de acuerdos de modificación estatutaria o estructural durante el período liquidatorio: el límite temporal.
5. Características de los acuerdos de modificación estatutaria y estructural.
III. CONFIGURACIÓN ESTATUTARIA DEL RÉGIMEN DE DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS.
IV. COMPETENCIAS DE CONTENIDO LIQUIDATORIO TÍPICO.
1. La reactivación de sociedades disueltas:
-Requisitos para la adopción del acuerdo de reactivación en la sociedad de responsabilidad limitada:
-Las formas de disolución y los requisitos sustantivos o materiales para la adopción por la Junta General del acuerdo de reactivación.
-La desaparición de la circunstancia disolutoria.
-La cobertura del capital social.
-Requisitos formales: el acuerdo de la Junta General.
-La reactivación de la sociedad anónima disuelta.
-Problemática que plantea.
-La disolución de pleno derecho en la sociedad anónima: dos supuestos conflictivos.
-La disolución por transcurso del término. El artículo 261 de la Ley de Sociedades Anónimas.
-La reactivación de la sociedad anónima disuelta por incumplimiento de lo establecido en la disposición transitoria 6.a .2 de la Ley de Sociedades Anónimas y el régimen de la disposición transitoria 8.a Reglamento Registro Mercantil.
-El acuerdo de reactivación: requisitos materiales y requisitos formales.
2. La cesión global del activo y del pasivo:
-Algunas cuestiones previas en relación con la institución.
-Referencia al panorama legislativo.
-La ratio del procedimiento.
-El acuerdo de cesión:
-El órgano competente.
-El acuerdo de cesión: en especial, requisitos para su adopción:
-El régimen previsto en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Régimen previsto en la Ley de Sociedades Anónimas.
-Condiciones del acuerdo de cesión.
-Cesión total versus cesión parcial.
V. Límites a la supremacía de la Junta General: acuerdos incompatibles con la liquidación.
VI. ALGUNAS REFLEXIONES ACERCA DE LAS COMPETENCIAS IMPLÍCITAS O NO ESCRITAS DE LA JUNTA GENERAL.
1. La doctrina alemana sobre competencias implícitas:
-La decisión Holzmüller.
-El caso Macrotron.
-Las decisiones Gelatine.
-La nueva doctrina alemana sobre las competencias no escritas o implícitas de la Junta.
2. Las competencias no escritas en las dos grandes leyes de sociedades de capital español.
CAPÍTULO IV.
RÉGIMEN DE FUNCIONAMIENTO DE LA JUNTA GENERAL DURANTE EL PERÍODO LIQUIDATORIO.
I. CONVOCATORIA DE LA JUNTA GENERAL.
1. Cuestiones preliminares:
-El régimen de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Interpretación del artículo 271 Ley de Sociedades Anónimas.
-Conclusión.
2. Legitimación para convocar la junta general:
-Órgano legitimado para convocar en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada:
-La regulación legal.
-Modo de convocar la Junta.
-Órgano competente para convocar en las sociedades anónimas:
-Planteamientos doctrinales bajo los artículos 267 y 272 Ley de Sociedades Anónimas.
-Tesis jurisprudencial.
-Estructura orgánica y forma de convocar.
II. LA CELEBRACIÓN DE LA JUNTA GENERAL Y EL RÉGIMEN DE ADOPCIÓN DE ACUERDOS.
1. La celebración de la junta: el deber de asistencia:
-El deber de asistencia de administradores y liquidadores.
-Asistencia de los interventores.
2. Mesa de la junta general.
3. Deliberación: en especial, el derecho de información.
4. Régimen de adopción de acuerdos:
-La enajenación de los bienes inmuebles:
-La exclusión de la pública subasta.
-Características del acuerdo.
-La división del haber social:
-El reparto del haber social en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada.
-Ámbito de autonomía de la Junta General en la Ley de Sociedades Anónimas: el reparto in natura.
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