Diccionario panhispánico del español jurídico

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O pretenso matrimónio de pessoas do mesmo sexo no direito romano

por Magalhães, David

Artículo
ISSN: 1697-3046
Madrid Iustel 2019
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El problema del matrimonio entre personas del mismo sexo no es nuevo. Las fuentes literarias muestran que ceremonias de boda entre varones realmente ocurrieron en la Roma imperial, algunas de ellas con emperadores y aristócratas. La primera pregunta que surge es esta: ¿eran legalmente vinculantes? Después de un cuidadoso análisis de las fuentes legales romanas, la conclusión es negativa. Las ceremonias matrimoniales y la convivencia eran una pista para la affectio maritalis, pero la affectio podría existir sin ellas. Además, en los textos legales, los rituales que sugieren la affectio maritalis siempre presuponen uniones de diferentes sexos. Entonces, debe plantearse una segunda pregunta: ¿por qué el derecho romano negó la validez de un fenómeno socialmente aceptado? Creemos que la respuesta radica en el siguiente razonamiento: la homosexualidad era socialmente acceptada, pero eso no fue suficiente para cambiar el concepto de matrimonio. El amor y el compañerismo no eran ajenos a las concepciones romanas del matrimonio, pero para el derecho romano las uniones entre personas del mismo sexo eran un asunto privado y no había interés público en su regulación. No fue discriminación sino tratar de manera diferente lo que era diferente. Si hay una contribución del derecho romano a las controversias de hoy en día, ese es un concepto profundamente arraigado del matrimonio de diferentes sexos, aparte de las enseñanzas bíblicas. Un tribunal que intenta cambiarlo se está involucrando en la formulación de políticas judiciales, pero, en un sistema democrático, este papel pertenece a las legislaturas elegidas por el pueblo. Es por eso que Obergefell v. Hodges y decisiones similares evitan la decisión popular e imponen una de las posibles soluciones.


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El problema del matrimonio entre personas del mismo sexo no es nuevo. Las fuentes literarias muestran que ceremonias de boda entre varones realmente ocurrieron en la Roma imperial, algunas de ellas con emperadores y aristócratas. La primera pregunta que surge es esta: ¿eran legalmente vinculantes? Después de un cuidadoso análisis de las fuentes legales romanas, la conclusión es negativa. Las ceremonias matrimoniales y la convivencia eran una pista para la affectio maritalis, pero la affectio podría existir sin ellas. Además, en los textos legales, los rituales que sugieren la affectio maritalis siempre presuponen uniones de diferentes sexos. Entonces, debe plantearse una segunda pregunta: ¿por qué el derecho romano negó la validez de un fenómeno socialmente aceptado? Creemos que la respuesta radica en el siguiente razonamiento: la homosexualidad era socialmente acceptada, pero eso no fue suficiente para cambiar el concepto de matrimonio. El amor y el compañerismo no eran ajenos a las concepciones romanas del matrimonio, pero para el derecho romano las uniones entre personas del mismo sexo eran un asunto privado y no había interés público en su regulación. No fue discriminación sino tratar de manera diferente lo que era diferente. Si hay una contribución del derecho romano a las controversias de hoy en día, ese es un concepto profundamente arraigado del matrimonio de diferentes sexos, aparte de las enseñanzas bíblicas. Un tribunal que intenta cambiarlo se está involucrando en la formulación de políticas judiciales, pero, en un sistema democrático, este papel pertenece a las legislaturas elegidas por el pueblo. Es por eso que Obergefell v. Hodges y decisiones similares evitan la decisión popular e imponen una de las posibles soluciones.


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