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Los derechos de los menores nacidos del contrato de gestación por sustitución

por Benavente Moreda, Pilar

Artículo
ISSN: 1886-6212
Madrid IUSTEL 2020
Ver otros artículos del mismo número: 31

En el debate sobre el reconocimiento de la Gestación por sustitución resulta esencial analizar los intereses que entran en conflicto: el de la mujer gestante y su derecho a decidir o no sobre su propio cuerpo y/o su posible mercantilización, la necesaria protección de los menores nacidos como consecuencia de dicho proceso y, en su caso, los intereses de los progenitores comitentes y el discutido derecho a ser padres. El presente trabajo analiza la Gestación por sustitución, atendiendo al “interés superior del menor” y por tanto desde la perspectiva de los derechos de los menores que nacen como consecuencia de un proceso de Gestación por sustitución. El trabajo, que se enmarca en el derecho español, estudia en primer lugar, los problemas que surgen para la determinación de la filiación y para la inscripción en el registro de dichos menores y las contradicciones en las que, en este tema, están incurriendo el Tribunal Supremo (TS) y la Dirección General de Registros y Notariado (DGRN). Igualmente se analizan, desde la perspectiva de la protección del menor, los derechos sociales que les corresponden a los progenitores comitentes (prestaciones por maternidad y/o paternidad). Y nuevamente las contradicciones en las que los tribunales han venido incurriendo ante la ausencia de una legislación completa y permisiva sobre la materia.

Tabla de Contenidos

I. INTRODUCCIÓN. GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN E INTERESES EN JUEGO
II. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR Y SU POSICIÓN EN LA REGULACIÓN ACTUAL DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN EN ESPAÑA
III. FILIACIÓN E INSCRIPCIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS TRAS UN PROCESO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: ¿EFICACIA DE UN CONTRATO NULO? ¿RESULTA AFECTADO EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR?
1. Normativa interna. El artículo 10 LTRHA. Nulidad del contrato de Gestación por sustitución. Inscripción de los nacimientos
2. La solución a los supuestos de Gestación por sustitución con elemento internacional
2.1. Análisis de la situación legal y jurisprudencial. Posicionamiento contradictorio entre la DGRN y el TS
2. 2. La inscripción en el Registro Civil de la filiación derivada de un contrato de Gestación por sustitución celebrado en el extranjero
3. Comparación entre las decisiones adoptadas por el TS y la DGRN en materia de filiación que tienen su origen en un contrato de Gestación por sustitución y las adoptadas en otros supuestos de determinación de la filiación. Las consecuencias reales de la contradicción entre la posición del TS y la DGRN y el desprotegido interés de los menores: Hacia la determinación de la segunda paternidad/maternidad por reconocimiento o por el mero consentimiento
IV. OTROS ASPECTOS VINCULADOS RELEVANTES PESE A LA NULIDAD DEL CONTRATO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: PROTECCIÓN SOCIAL, PRESTACIONES SOCIALES Y EL INTERÉS SUPERIOR DE LOS MENORES. PERMISOS POR MATERNIDAD/PATERNIDAD
V. LA CONSIDERACIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR EN LAS PROPUESTAS DE REGULACIÓN DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
VI. REFLEXIONES FINALES
VII. BIBLIOGRAFÍA


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En el debate sobre el reconocimiento de la Gestación por sustitución resulta esencial analizar los intereses que entran en conflicto: el de la mujer gestante y su derecho a decidir o no sobre su propio cuerpo y/o su posible mercantilización, la necesaria protección de los menores nacidos como consecuencia de dicho proceso y, en su caso, los intereses de los progenitores comitentes y el discutido derecho a ser padres. El presente trabajo analiza la Gestación por sustitución, atendiendo al “interés superior del menor” y por tanto desde la perspectiva de los derechos de los menores que nacen como consecuencia de un proceso de Gestación por sustitución. El trabajo, que se enmarca en el derecho español, estudia en primer lugar, los problemas que surgen para la determinación de la filiación y para la inscripción en el registro de dichos menores y las contradicciones en las que, en este tema, están incurriendo el Tribunal Supremo (TS) y la Dirección General de Registros y Notariado (DGRN). Igualmente se analizan, desde la perspectiva de la protección del menor, los derechos sociales que les corresponden a los progenitores comitentes (prestaciones por maternidad y/o paternidad). Y nuevamente las contradicciones en las que los tribunales han venido incurriendo ante la ausencia de una legislación completa y permisiva sobre la materia.

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I. INTRODUCCIÓN. GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN E INTERESES EN JUEGO
II. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR Y SU POSICIÓN EN LA REGULACIÓN ACTUAL DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN EN ESPAÑA
III. FILIACIÓN E INSCRIPCIÓN DE LOS HIJOS NACIDOS TRAS UN PROCESO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: ¿EFICACIA DE UN CONTRATO NULO? ¿RESULTA AFECTADO EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR?
1. Normativa interna. El artículo 10 LTRHA. Nulidad del contrato de Gestación por sustitución. Inscripción de los nacimientos
2. La solución a los supuestos de Gestación por sustitución con elemento internacional
2.1. Análisis de la situación legal y jurisprudencial. Posicionamiento contradictorio entre la DGRN y el TS
2. 2. La inscripción en el Registro Civil de la filiación derivada de un contrato de Gestación por sustitución celebrado en el extranjero
3. Comparación entre las decisiones adoptadas por el TS y la DGRN en materia de filiación que tienen su origen en un contrato de Gestación por sustitución y las adoptadas en otros supuestos de determinación de la filiación. Las consecuencias reales de la contradicción entre la posición del TS y la DGRN y el desprotegido interés de los menores: Hacia la determinación de la segunda paternidad/maternidad por reconocimiento o por el mero consentimiento
IV. OTROS ASPECTOS VINCULADOS RELEVANTES PESE A LA NULIDAD DEL CONTRATO DE GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN: PROTECCIÓN SOCIAL, PRESTACIONES SOCIALES Y EL INTERÉS SUPERIOR DE LOS MENORES. PERMISOS POR MATERNIDAD/PATERNIDAD
V. LA CONSIDERACIÓN DEL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR EN LAS PROPUESTAS DE REGULACIÓN DE LA GESTACIÓN POR SUSTITUCIÓN
VI. REFLEXIONES FINALES
VII. BIBLIOGRAFÍA


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