Impacto de la jurisprudencia del TEDH en la legislación de los Estados miembros en materia de subrogación uterina

La subrogación uterina es la figura más controvertida de las derivadas del recurso a la tecnología reproductiva. Su uso ha puesto en tela de juicio el viejo principio pauliano "mater semper certa est", pues la determinación de la filiación materna ya no se efectúa siempre como resultado del hecho biológico del parto, aunque este criterio sea el predominante en aquellos ordenamientos jurídicos, como el español, que prohíben expresamente la gestación por sustitución. La filiación derivada de una gestación por encargo y determinada en el extranjero suscita la problemática de sus efectos legales en España. Se trata de una cuestión de técnica jurídica en la que se han visto implicados la DGRN, el TS y el TEDH. El centro de la polémica real estriba en el alcance de la excepción de orden público internacional en relación con las certificaciones o sentencias extranjeras que determinan la filiación a favor de los progenitores de intención. En la resolución del conflicto el TS ha empleado la excepción de orden público en defensa de la legalidad española, por su parte el TEDH ha primado los derechos individuales de los menores frente a la autoridad de la Ley, invocando el interés superior del menor e imponiendo como criterio que la invocación de la excepción del orden público internacional frente a las decisiones extranjeras relativas a la filiación de los menores nacidos tras una gestación por sustitución debe ser razonada y proporcionada.