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Realidad, ilusión y delirio en el derecho de filiación Las sentencias del Tribunal Supremo de 5 de diciembre de 2013 y 15 de enero de 2014

por Arechederra Aranzadi, Luis Ignacio

Libro
ISBN: 9788491482178
Madrid Dykinson 2017

Es éste un estudio monográfico de dos interesantes y muy comentadas Sentencias del Tribunal Supremo, la de 5 de diciembre de 2013 y la de 15 de enero de 2014. La maternidad en parejas homosexuales femeninas había venido teniendo inicialmente una solución: atribuir la maternidad a la madre que utilizó la técnica de la reproducción asistida sin contar con el consentimiento de la otra mujer y permitir que ésta pudiera después adoptar al hijo nacido. De este modo, la filiación del hijo se determinaba respecto de su madre gestante como filiación por naturaleza y como filiación adoptiva respecto de la mujer de su madre. El legislador, consciente de que la fórmula era práctica pero poco satisfactoria, optó en 2007 por ofrecer a la mujer que estuviera casada con la gestante la posibilidad de manifestar ante el Registro Civil su consentimiento a que cuando nazca el niño de su cónyuge, se determine a su favor la filiación respecto del nacido.
Pero, ¿y si falta esa manifestación del consentimiento del cónyuge o no hay consentimiento de la gestante? ¿Y si las mujeres no están casadas? El autor de esta obra dice que el régimen de la filiación pertenece a la arquitectura del modelo de familia y, en consecuencia, de la sociedad en la que vivimos, pero ha de ser el legislador quien diseñe el modelo, sin que pueda hacerlo la sola voluntad de los particulares. Ni tampoco el Tribunal Supremo, salvo que se quiera rebasar el principio de división de poderes…
Por ejemplo -y así lo dice el Voto particular formulado a la Sentencia de 2014-, no se comprende que por el solo hecho de que la compañera de la madre gestante haya convivido con ellos durante sus tres primeros años de vida, pueda declarársela madre. Dice la mayoría de la Sala que todo es «por el supremo interés del menor», pero más bien parece que lo que prevalece es la aspiración de ser madre de una mujer. El resultado es que ostentará la patria potestad, adquirirá expectativas sucesorias sobre bienes que pueden pertenecer a la otra mujer, podrá decidir sobre la educación del niño en edades decisivas para su formación, reclamar su guarda y custodia y, en fin, participar en las decisiones sobre todas las cuestiones que afecten al menor. A cambio, la madre biológica verá inevitablemente coartada su libertad en todo lo que se refiera a su hijo. Se crea, así, una situación potencialmente conflictiva en la que no se alcanza a ver ningún beneficio para el menor.
Realidad, ilusión y delirio en el Derecho de filiación es una obra que no dejará a nadie indiferente. El profesor Arechederra Aranzadi, que publicó en esta editorial las interesantes monografías Los matrimonios irregulares en Escocia (2004) y Cohabitación y matrimonio (la experiencia escocesa), (2007), posee una muy dilatada y reconocida producción científica en Derecho civil, y es un consumado especialista en Derecho de familia.

Tabla de Contenidos

1. INTRODUCCIÓN
2. UNA NUEVA FILIACIÓN
3. UNA PRECISIÓN METODOLÓGICA
4. MATRIMONIO, ADOPCIÓN Y TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
5. LA AUTONOMÍA PRIVADA Y EL DERECHO DE FILIACIÓN
6. EL PARADIGMA DE LA DOBLE MATERNIDAD, SIN PADRE
7. ENMIENDAS RECHAZADAS AL ARTÍCULO 7.3 DE LA LEY 14/2006, SOBRE TRHA
8. LA FILIACIÓN ES UNA CATEGORÍA, NO UN PARADIGMA
9. LA HOMOSEXUALIDAD EN LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
10. REPERCUSIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA EN EL DERECHO DE FILIACIÓN
11. EL SUPUESTO DE HECHO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 5 DE DICIEMBRE DE 2013
12. EL SUPUESTO DE HECHO DE LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DE LO CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 15 DE ENERO DE 2014
13. RESOLUCIONES JUDICIALES RECAÍDAS CON OCASIÓN DEL PLEITO DE 15 DE ENERO DE 2014
14. LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DE 12 DE MAYO DE 2011 COMO PRECEDENTE RESPECTO DE LA SENTENCIA DEL MISMO TRIBUNAL DE 15 DE ENERO DE 2014
15. LA MADRE BIOLÓGICA INCUMPLE EL RÉGIMEN DE VISITAS
16. UNA CURIOSA SECUENCIA
17. LA CONVIVENCIA NO CONSTITUYE UNA FILIACIÓN
18. REPRODUCCIÓN Y RELACIÓN FAMILIAR. NATURALEZA Y CULTURA
19. LA INCERTIDUMBRE
20. FILIACIÓN ORIGINARIA Y FILIACIÓN DERIVADA
21. LA GÉNESIS DE ESTA DISTORSIÓN DEL DERECHO DE FILIACIÓN
22. LOS SUPUESTOS EN LOS QUE LA FILIACIÓN PATERNA CARECE DE FUNDAMENTO BIOLÓGICO
23. LA SUPRESIÓN DEL IMPEDIMENTO MATRIMONIAL DE LA IMPOTENCIA
24. EL RÉGIMEN LEGAL DE LA FILIACIÓN DE LOS MATRIMONIOS HOMOSEXUALES
25. LA FILIACIÓN DE LOS MATRIMONIOS CONTRAÍDOS ENTRE MUJERES (CASADAS PERO EXTRAÑAS)
26. LA FILIACIÓN EN LOS MATRIMONIOS CONTRAÍDOS ENTRE HOMBRES
27. EL PROTAGONISMO DEL CÓNYUGE HOMOSEXUAL QUE NO PARTICIPA EN LA FECUNDACIÓN ASISTIDA
28. FILIACIÓN, POLÍTICA LEGISLATIVA Y AUTONOMÍA PRIVADA
29. LA AUSENCIA DE UN COITO VAGINAL SIN EMBARAZO
30. LAS USUARIAS DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA Y LA CORRESPONDIENTE FILIACIÓN
31. EL PROTAGONISMO DE LOS CONSENTIMIENTOS IMPLICADOS COMO ELEMENTOS IMPULSORES DE LA DETERMINACIÓN LEGAL DE LA FILIACIÓN EN ESTOS CASOS
32. LAS LESBIANAS NO SE INSEMINAN: LA COMPAÑERA DE LA LESBIANA INSEMINADA ARTIFICIALMENTE
33. LA FERIA DE LAS FILIACIONES
34. EL CARÁCTER ABSTRACTO DE LA FILIACIÓN
35. LA PLURALIDAD DE VÍNCULOS Y LA UNICIDAD DE LA FILIACIÓN. DOS RELACIONES Y ÚNICA FILIACIÓN
36. EN EL REGISTRO CIVIL PUEDE CONSTAR LA MATERNIDAD POR NATURALEZA Y LA MATERNIDAD ADOPTIVA DE UNA MISMA PERSONA
37. LA FILIACIÓN POR NATURALEZA
38. CONCEPCIÓN Y FILIACIÓN
39. EL SUPUESTO CARÁCTER EXCLUYENTE DEL HECHO BIOLÓGICO
40. LA ADOPCIÓN
41. EL APARTADO TERCERO DEL ARTÍCULO 7 DE LA LEY 14/2006, DE 26 DE MAYO, SOBRE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
42. UNA DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD (“PODRÁ MANIFESTAR”) NO PUEDE SUSTITUIR A UNA RESOLUCIÓN JUDICIAL (ADOPCIÓN) EN LA DETERMINACIÓN DE UNA FILIACIÓN
43. LA CONSTITUCIÓN CONSENSUAL DE LA FILIACIÓN
44. EL CARÁCTER DE LA GESTACIÓN Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD
45. LA DOBLE VERTIENTE DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE LIBRE INVESTIGACIÓN DE LA PATERNIDAD
46. LA POSESIÓN DE ESTADO
47. LA POSESIÓN DE ESTADO COMO TÍTULO DE ATRIBUCIÓN DE LA FILIACIÓN
48. LA POSESIÓN DE ESTADO ES UNA FILIACIÓN
49. LA LEGITIMACIÓN DE LA DEMANDANTE. PLENO DE LA SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL SUPREMO. SENTENCIA DE 18 DE ENERO DE 2012
50. LA PRETENSIÓN DE LA DEMANDA
51. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR
52. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 5 DE DICIEMBRE DE 2013
53. LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 15 DE ENERO DE 2014
54. EL PÁRRAFO SEGUNDO DEL ARTÍCULO 764 DE LA LEY DE ENJUICIAMENTO CIVIL
55. LA IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN DE LA MUJER NO GESTANTE
56. UNA SENTENCIA MODÉLICA
57. CONCLUSIÓN


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Es éste un estudio monográfico de dos interesantes y muy comentadas Sentencias del Tribunal Supremo, la de 5 de diciembre de 2013 y la de 15 de enero de 2014. La maternidad en parejas homosexuales femeninas había venido teniendo inicialmente una solución: atribuir la maternidad a la madre que utilizó la técnica de la reproducción asistida sin contar con el consentimiento de la otra mujer y permitir que ésta pudiera después adoptar al hijo nacido. De este modo, la filiación del hijo se determinaba respecto de su madre gestante como filiación por naturaleza y como filiación adoptiva respecto de la mujer de su madre. El legislador, consciente de que la fórmula era práctica pero poco satisfactoria, optó en 2007 por ofrecer a la mujer que estuviera casada con la gestante la posibilidad de manifestar ante el Registro Civil su consentimiento a que cuando nazca el niño de su cónyuge, se determine a su favor la filiación respecto del nacido.
Pero, ¿y si falta esa manifestación del consentimiento del cónyuge o no hay consentimiento de la gestante? ¿Y si las mujeres no están casadas? El autor de esta obra dice que el régimen de la filiación pertenece a la arquitectura del modelo de familia y, en consecuencia, de la sociedad en la que vivimos, pero ha de ser el legislador quien diseñe el modelo, sin que pueda hacerlo la sola voluntad de los particulares. Ni tampoco el Tribunal Supremo, salvo que se quiera rebasar el principio de división de poderes…
Por ejemplo -y así lo dice el Voto particular formulado a la Sentencia de 2014-, no se comprende que por el solo hecho de que la compañera de la madre gestante haya convivido con ellos durante sus tres primeros años de vida, pueda declarársela madre. Dice la mayoría de la Sala que todo es «por el supremo interés del menor», pero más bien parece que lo que prevalece es la aspiración de ser madre de una mujer. El resultado es que ostentará la patria potestad, adquirirá expectativas sucesorias sobre bienes que pueden pertenecer a la otra mujer, podrá decidir sobre la educación del niño en edades decisivas para su formación, reclamar su guarda y custodia y, en fin, participar en las decisiones sobre todas las cuestiones que afecten al menor. A cambio, la madre biológica verá inevitablemente coartada su libertad en todo lo que se refiera a su hijo. Se crea, así, una situación potencialmente conflictiva en la que no se alcanza a ver ningún beneficio para el menor.
Realidad, ilusión y delirio en el Derecho de filiación es una obra que no dejará a nadie indiferente. El profesor Arechederra Aranzadi, que publicó en esta editorial las interesantes monografías Los matrimonios irregulares en Escocia (2004) y Cohabitación y matrimonio (la experiencia escocesa), (2007), posee una muy dilatada y reconocida producción científica en Derecho civil, y es un consumado especialista en Derecho de familia.

Tabla de Contenidos

1. INTRODUCCIÓN
2. UNA NUEVA FILIACIÓN
3. UNA PRECISIÓN METODOLÓGICA
4. MATRIMONIO, ADOPCIÓN Y TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
5. LA AUTONOMÍA PRIVADA Y EL DERECHO DE FILIACIÓN
6. EL PARADIGMA DE LA DOBLE MATERNIDAD, SIN PADRE
7. ENMIENDAS RECHAZADAS AL ARTÍCULO 7.3 DE LA LEY 14/2006, SOBRE TRHA
8. LA FILIACIÓN ES UNA CATEGORÍA, NO UN PARADIGMA
9. LA HOMOSEXUALIDAD EN LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
10. REPERCUSIÓN DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA EN EL DERECHO DE FILIACIÓN
11. EL SUPUESTO DE HECHO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 5 DE DICIEMBRE DE 2013
12. EL SUPUESTO DE HECHO DE LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DE LO CIVIL DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 15 DE ENERO DE 2014
13. RESOLUCIONES JUDICIALES RECAÍDAS CON OCASIÓN DEL PLEITO DE 15 DE ENERO DE 2014
14. LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DE 12 DE MAYO DE 2011 COMO PRECEDENTE RESPECTO DE LA SENTENCIA DEL MISMO TRIBUNAL DE 15 DE ENERO DE 2014
15. LA MADRE BIOLÓGICA INCUMPLE EL RÉGIMEN DE VISITAS
16. UNA CURIOSA SECUENCIA
17. LA CONVIVENCIA NO CONSTITUYE UNA FILIACIÓN
18. REPRODUCCIÓN Y RELACIÓN FAMILIAR. NATURALEZA Y CULTURA
19. LA INCERTIDUMBRE
20. FILIACIÓN ORIGINARIA Y FILIACIÓN DERIVADA
21. LA GÉNESIS DE ESTA DISTORSIÓN DEL DERECHO DE FILIACIÓN
22. LOS SUPUESTOS EN LOS QUE LA FILIACIÓN PATERNA CARECE DE FUNDAMENTO BIOLÓGICO
23. LA SUPRESIÓN DEL IMPEDIMENTO MATRIMONIAL DE LA IMPOTENCIA
24. EL RÉGIMEN LEGAL DE LA FILIACIÓN DE LOS MATRIMONIOS HOMOSEXUALES
25. LA FILIACIÓN DE LOS MATRIMONIOS CONTRAÍDOS ENTRE MUJERES (CASADAS PERO EXTRAÑAS)
26. LA FILIACIÓN EN LOS MATRIMONIOS CONTRAÍDOS ENTRE HOMBRES
27. EL PROTAGONISMO DEL CÓNYUGE HOMOSEXUAL QUE NO PARTICIPA EN LA FECUNDACIÓN ASISTIDA
28. FILIACIÓN, POLÍTICA LEGISLATIVA Y AUTONOMÍA PRIVADA
29. LA AUSENCIA DE UN COITO VAGINAL SIN EMBARAZO
30. LAS USUARIAS DE LAS TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA Y LA CORRESPONDIENTE FILIACIÓN
31. EL PROTAGONISMO DE LOS CONSENTIMIENTOS IMPLICADOS COMO ELEMENTOS IMPULSORES DE LA DETERMINACIÓN LEGAL DE LA FILIACIÓN EN ESTOS CASOS
32. LAS LESBIANAS NO SE INSEMINAN: LA COMPAÑERA DE LA LESBIANA INSEMINADA ARTIFICIALMENTE
33. LA FERIA DE LAS FILIACIONES
34. EL CARÁCTER ABSTRACTO DE LA FILIACIÓN
35. LA PLURALIDAD DE VÍNCULOS Y LA UNICIDAD DE LA FILIACIÓN. DOS RELACIONES Y ÚNICA FILIACIÓN
36. EN EL REGISTRO CIVIL PUEDE CONSTAR LA MATERNIDAD POR NATURALEZA Y LA MATERNIDAD ADOPTIVA DE UNA MISMA PERSONA
37. LA FILIACIÓN POR NATURALEZA
38. CONCEPCIÓN Y FILIACIÓN
39. EL SUPUESTO CARÁCTER EXCLUYENTE DEL HECHO BIOLÓGICO
40. LA ADOPCIÓN
41. EL APARTADO TERCERO DEL ARTÍCULO 7 DE LA LEY 14/2006, DE 26 DE MAYO, SOBRE TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN HUMANA ASISTIDA
42. UNA DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD (“PODRÁ MANIFESTAR”) NO PUEDE SUSTITUIR A UNA RESOLUCIÓN JUDICIAL (ADOPCIÓN) EN LA DETERMINACIÓN DE UNA FILIACIÓN
43. LA CONSTITUCIÓN CONSENSUAL DE LA FILIACIÓN
44. EL CARÁCTER DE LA GESTACIÓN Y EL DERECHO A LA INTIMIDAD
45. LA DOBLE VERTIENTE DEL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DE LIBRE INVESTIGACIÓN DE LA PATERNIDAD
46. LA POSESIÓN DE ESTADO
47. LA POSESIÓN DE ESTADO COMO TÍTULO DE ATRIBUCIÓN DE LA FILIACIÓN
48. LA POSESIÓN DE ESTADO ES UNA FILIACIÓN
49. LA LEGITIMACIÓN DE LA DEMANDANTE. PLENO DE LA SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL SUPREMO. SENTENCIA DE 18 DE ENERO DE 2012
50. LA PRETENSIÓN DE LA DEMANDA
51. EL INTERÉS SUPERIOR DEL MENOR
52. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 5 DE DICIEMBRE DE 2013
53. LA SENTENCIA DEL PLENO DE LA SALA PRIMERA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE 15 DE ENERO DE 2014
54. EL PÁRRAFO SEGUNDO DEL ARTÍCULO 764 DE LA LEY DE ENJUICIAMENTO CIVIL
55. LA IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN DE LA MUJER NO GESTANTE
56. UNA SENTENCIA MODÉLICA
57. CONCLUSIÓN


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